其他類私募基金發展前景分析
來源:金融產業部   日期: 2018-03-29 瀏覽次數:11856
? ? ? ?2018年1月5日,中國銀行業監督管理委員會發布《商業銀行委托貸款管理辦法》(銀監發〔2018〕2號),2018年1月12日,中國證券投資基金業協會(簡稱“中基協”)發布《私募投資基金備案須知》,相繼及相呼應地禁止私募基金從事包括委托貸款在內的借貸活動,在該等情形下,其他類私募投資基金被推至風口浪尖。
? ? ? ?一、其他類基金的由來
? ? ? ?2013年修定生效的《中華人民共和國證券投資基金法》首次明確提出非公開募集證券投資基金(私募證券投資基金)概念,2013年6月《中央編辦關于私募股權基金管理職責分工的通知》、《中央編辦關于創業投資基金管理職責問題意見的函》明確將私募股權投資基金及創業投資基金納入監管范圍。2014年2月7日《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》實施,仍然僅規定了私募證券、私募股權及創業投資基金進行登記備案的手續,并未提及其他類私募基金。
? ? ? ?2014年8月21日生效的《私募投資基金監督管理暫行辦法》第二條規定:“私募基金財產的投資包括買賣股票、股權、債券、期貨 、期權、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。”根據該條規定,除私募證券及私募股權/創業投資基金外,還存在可投資其他投資標的的私募基金,但尚未明確界定該類基金的內涵。
? ? ? ?2016年9月6日,中基協啟用“資產管理業務綜合報送平臺”,同時發布《有關私募投資基金“業務類型/基金類型”和“產品類型”的說明》,在該文件中,基金類型在私募證券投資基金、私募股權投資基金/創業投資基金的基礎上首次增加其他私募投資基金類型,即投資除證券及其衍生品和股權以外的其他領域的基金,并明確其他私募投資基金對應的產品類型包括紅酒藝術品等商品基金、其他類基金。此后在私募基金登記備案系統及資產管理業務綜合報送平臺并行運行期間及資產管理業務綜合報送平臺全面啟用階段,產品備案均系按照上述基金類型及產品類型進行。
? ? ? ?二、監管新規的出臺及新規項下其他類基金的處境
? ? ? ?2018年1月5日,中國銀行業監督管理委員會頒布《商業銀行委托貸款管理辦法》(銀監發〔2018〕2號),其第十條第(一)項規定商業銀行不得接受委托人受托管理的他人資金發放委托貸款。“受托管理的他人資金”按照理解應包括了私募基金資金,故私募基金至此被明確禁止從事委托貸款業務。
? ? ? ?緊隨其后,2018年1月12日,中基協在其資產管理業務綜合報送平臺發布《私募投資基金備案須知》(以下簡稱“《備案須知》”),規定:“私募投資基金是一種由基金和投資者承擔風險,并通過主動風險管理,獲取風險性投資收益的投資活動。私募基金財產債務由私募基金財產本身承擔,投資者以其出資為限,分享投資收益和承擔風險。私募基金的投資不應是借貸活動。下列不符合“投資”本質的經營活動不屬于私募基金范圍: 1、底層標的為民間借貸、小額貸款、保理資產等《私募基金登記備案相關問題解答(七)》(以下簡稱“《問答七》”)所提及的屬于借貸性質的資產或其收(受)益權。2、通過委托貸款、信托貸款等方式直接或間接從事借貸活動的;3、通過特殊目的載體、投資類企業等方式變相從事上述活動的。”
? ? ? ?按照《備案須知》的規定,中基協本次出文意在禁止不符合“投資”本質的經營活動,尤其是借貸活動,按照字面理解,根據《備案須知》及《問答七》,私募基金被明確禁止投資于民間借貸、小額貸款、保理資產、民間融資、配資業務、小額理財、P2P/P2B等或其收(受)益權以及從事各類借貸活動。而從事上述被明文禁止之業務類型的私募基金,在備案時往往屬于其他私募投資基金類型,該等其他類私募基金在后續備案中將深受影響。但《備案須知》并未明確窮盡列舉禁止的所有底層資產類型或業務類型,存在非標應收賬款或其收益權、銀行不良資產、其他特定資產收益權、紅酒藝術品等商品基金等其他類私募基金是否屬于《備案須知》所禁止范圍,尚需進一步探討。
? ? ? ?(一)應收賬款或其收益權
? ? ? ?首先,應收賬款或其收益權作為底層資產時,實際發生應收賬款對應的債權的轉讓,排除特定的違約風險,該等債權作為底層資產的私募基金投資與私募股權投資基金、私募證券投資基金等相比,一定程度上具有收益可預見、風險范圍相對小及風險等級程度相對低等特點。這與《備案須知》出文意指表明的“投資”本質存在一定差異。其次,上述被明確禁止之保理資產即是以應收賬款轉讓為核心的業務,如進一步縮小釋義,應收賬款作為私募基金底層資產是被包含在禁止范圍內的。故在2018年2月12日后,就擬投資于應收賬款或其收益權的其他類私募基金,其在申請備案時很大程度上會被認定為不屬于私募投資基金范圍的產品而無法完成備案。
? ? ? ?(二)銀行及其他類不良資產或其收益權
? ? ? ?私募基金直接或間接投資于銀行及其他類不良資產,雖實質上亦是受讓債權的過程,但因考量到該等債權系不良債權,且私募基金受讓不良資產后,相較于一般債權,需要進行催收、資產保全、抵債資產運營等一些列行為,獲得償付的可能性及處置的難度都會更大,承受的風險也會相應較大,一定程度上,其是符合中基協在《備案須知》中強調的“投資”本質的,并不違背風險承擔的精神。故就僅衡量中基協《備案須知》的監管要求,銀行及其他類不良資產或其收益權作為私募基金投資的底層資產應是尚可行的。
? ? ? ?(三)其他特定資產收益權
? ? ? ?除上述已討論的收益權,在此討論其他特定資產的收益權,系排除考慮該等特定資產的屬性而僅討論收益權。我們認為收益權實質屬于債權范疇,私募基金投資于特定資產的收益權,本質上系進行債權受讓,且收益權可進行轉讓,往往是因為該等債權具有穩定的可預期的現金流。所以私募基金受讓該等收益權,可得的收益與風險性收益存在一定差別。同時,在實際操作過程中,特定資產收益權交易往往伴隨遠期回購的承諾及特定資產質押抵押等相應的擔保措施,在很大程度上與借貸具有相似性。故以其他特定資產收益權作為底層資產的其他類私募投資基金,在2018年2月12日后申請備案是否能通過存在一定不確定性。
? ? ? ?(四)紅酒藝術品等商品基金
? ? ? ?就投資于紅酒藝術品的商品基金,目前備案的基金產品涉及較少。私募基金投資于該等商品,確系投資行為,既不屬于借貸行為,亦不會被認定為違反《備案須知》規定的“投資”要求,故應是其他類私募投資基金今后較為明確的一個可投資方向。
? ? ? ?三、其他類基金前景堪憂
? ? ? ?根據現有的法律法規規章及行業自律規則的規定及其發展軌跡來看,監管機構對其他類基金經過了一個從定義不清晰到逐步明確定義,從不暇監管到加快監管步伐的過程。2017年5月,中基協在其官網公告《私募基金登記備案相關問題解答(七)》,明確對于兼營民間借貸、民間融資、配資業務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發、交易平臺等業務的申請機構不予登記。2017年3月31日,中基協在其官網公告《私募基金登記備案相關問題解答(十三)》,答明私募基金管理人應對應一個機構類型(“私募證券投資基金管理人”、“私募股權、創業投資基金管理人”及“其他私募投資基金管理人”)及一個相應業務類型,進行專業化經營。自此,已登記多類業務類型、兼營多類私募基金管理業務的私募基金管理人按照中基協指示在給定的一段時間內進行機構類型及業務類型的單一選定及后續新申請私募基金管理人登記均須選定其機構類型并僅可備案對應類型基金產品。2017年8月30日,國務院法制辦出臺《私募投資基金管理暫行條例(征求意見稿)》。雖該文尚僅是征求意見稿,但在該征求意見稿第二條中私募投資基金定義僅包括了私募證券投資基金和私募股權投資基金,未包括其他類私募投資基金,該等變化值得細酌。此外,《備案須知》在《問答七》的基礎上對其他類基金中不予備案的產品范圍進行了擴大。同時,結合銀監會及保監會相繼出臺的一系列相關領域的規章,其他類基金處于持續被多部門嚴管的狀態,其發展將會愈發受限,甚至是否能夠繼續作為一類基金存在,也存在疑問。其他類基金,前途未卜。

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